要怎么證明商標(biāo)在先使用?正確認(rèn)知“商標(biāo)”和“企業(yè)名稱(chēng)”的區(qū)別

要怎么證明商標(biāo)在先使用?

2014年5月1日，《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《商標(biāo)法》”)第三修正案正式實(shí)施，并初次確定了商標(biāo)先用權(quán)?！渡虡?biāo)法》第五十九條第三款中說(shuō)明了，別人曾經(jīng)在同一種商品或者相似商品上先于商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者類(lèi)似并有一定影響的商標(biāo)，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)。顯然從字面上看，在先使用有“一定影響”是成立商標(biāo)先用權(quán)的前提之一，但理論界對(duì)此卻有分歧的想法。有學(xué)者覺(jué)得，“一定影響”不該作為商標(biāo)先用權(quán)的要件，要求在先使用具備一定影響了未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)空間，過(guò)度保護(hù)了注冊(cè)商標(biāo)，與立法設(shè)立商標(biāo)先用權(quán)的本意根本不一樣。

我國(guó)商標(biāo)權(quán)取得采用注冊(cè)形式，“重注冊(cè)、輕使用”，疏忽了對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，造成了商標(biāo)惡意搶注和“注而不用”的商標(biāo)囤積問(wèn)題。為了彌補(bǔ)商標(biāo)確權(quán)原則單一注冊(cè)制的缺點(diǎn)，我國(guó)經(jīng)由三次商標(biāo)法修法慢慢強(qiáng)化了對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，商標(biāo)先用權(quán)制度正是在這一背景下而存在的。

商標(biāo)先用權(quán)雖然在我國(guó)還是一項(xiàng)新生的商標(biāo)性權(quán)力，但在其他國(guó)家商標(biāo)法中早已存在。鑒于商標(biāo)權(quán)原始取得形式及其歷史演變的不同，國(guó)外對(duì)于商標(biāo)先用權(quán)的立法劃定也有所差別。

美國(guó)蘭漢姆商標(biāo)法第1115條規(guī)定：由一方當(dāng)事人使用的被指控為侵權(quán)的商標(biāo)是在不知道注冊(cè)人在先使用的情況下，并且在注冊(cè)商標(biāo)推定使用日之前，或者在商標(biāo)注冊(cè)或注冊(cè)商標(biāo)公告日之前一直持續(xù)使用的，可以在特定地區(qū)繼續(xù)使用。

英國(guó)商標(biāo)法第11條規(guī)定：某一在先權(quán)利在商業(yè)活動(dòng)中在某一特定地點(diǎn)的使用不構(gòu)成對(duì)一個(gè)注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)，此處的“在先權(quán)利”指某人或其前任以自己的名義將一個(gè)未注冊(cè)的商標(biāo)或別的標(biāo)記連續(xù)使用在有關(guān)商品或服務(wù)上，而這種使用先于注冊(cè)人的使用或注冊(cè)。

在使用取得形式下，誰(shuí)開(kāi)始使用商標(biāo)，誰(shuí)就獲得商標(biāo)權(quán)，先使用的優(yōu)于先申請(qǐng)的，申請(qǐng)注冊(cè)只能作為宣告作用，在先使用可以直接產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。在單一的使用取得形式下，商標(biāo)先用權(quán)的觀點(diǎn)是不可成立的。就算在注冊(cè)取得形式下，在先使用并不能直接產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)，但經(jīng)由在先使用所產(chǎn)生的商業(yè)聲譽(yù)，足以構(gòu)成一種應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)的權(quán)益。商標(biāo)先用權(quán)的目標(biāo)便是為了保護(hù)已經(jīng)享有信譽(yù)的非注冊(cè)商標(biāo)的使用人的利益。

“一定影響”在字面上有多種說(shuō)明，特別是在存在學(xué)說(shuō)不同和法規(guī)差別的情況下，所以有必要從司法實(shí)踐的角度切入考核，通過(guò)詳細(xì)的司法案例來(lái)把握“一定影響”的內(nèi)在。

在“采蝶軒”案中，法院結(jié)合相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)授予在先使用人的榮譽(yù)稱(chēng)號(hào)，以及在先使用人在合肥區(qū)域的“采蝶軒”直營(yíng)門(mén)店已經(jīng)達(dá)184家等因素，認(rèn)定在先使用商標(biāo)已產(chǎn)生了一定影響。在“豪柏”案中，法院則是根據(jù)在先使用人實(shí)際經(jīng)營(yíng)、投放廣告、持續(xù)性使用的時(shí)間等因素，認(rèn)定在先使用產(chǎn)生了一定影響。在“歡途”案中，法院在認(rèn)定在先使用產(chǎn)生了一定影響時(shí)，考慮了推廣、宣傳、定制產(chǎn)品、加盟協(xié)議、行業(yè)協(xié)會(huì)證明等因素。

上述案例反映出了以下問(wèn)題：第一，“一定影響”要件有一定的高度，并非基于商標(biāo)被搶注的事實(shí)就直接推定該在先使用商標(biāo)符合“一定影響”要件，而且，在先的零星性使用無(wú)法達(dá)到滿(mǎn)足一定影響力標(biāo)準(zhǔn)的高度。第二，“一定影響”的范圍存在行業(yè)說(shuō)和地域說(shuō)兩種看法，如：在“KAIXUN”案中，法院要求“在行業(yè)內(nèi)獲得了一定的知名度”，而在“采蝶軒”案中，法院則以“合肥區(qū)域”為影響力范圍。第三，認(rèn)定“一定影響”考慮的因素主要有：宣傳以及使用行為的持續(xù)時(shí)間、程度和地域范圍、生產(chǎn)規(guī)模、銷(xiāo)售額、企業(yè)榮譽(yù)等，且一般采取綜合判斷法。

總言之，在司法實(shí)踐中，在先使用有“一定影響”是商標(biāo)先用權(quán)的構(gòu)成要件之一，“一定影響”的標(biāo)準(zhǔn)超出了僅僅使商標(biāo)具有顯著性的高度;“一定影響”被解讀為在先使用商標(biāo)的知名度，而且主要是從行業(yè)或地域范圍內(nèi)，綜合使用、宣傳等多種因素認(rèn)定其影響力大小，并判斷是否達(dá)到了相應(yīng)的知名度高度。

正確認(rèn)知“商標(biāo)”和“企業(yè)名稱(chēng)”的區(qū)別

常常會(huì)有人將商標(biāo)和企業(yè)名稱(chēng)混淆，搞不清辨不明兩者之間的區(qū)別，那接下來(lái)小編就為大家講解一下商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)的差別，方便大家分清。

商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)和企業(yè)名稱(chēng)是兩種不同的權(quán)利，由不同的法律法規(guī)來(lái)規(guī)范。所以經(jīng)過(guò)工商部門(mén)核準(zhǔn)登記的企業(yè)名稱(chēng)，即使名稱(chēng)中的字號(hào)會(huì)與他人的商標(biāo)相同也不會(huì)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

在《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)中若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中也有明確規(guī)定：為有效執(zhí)行《商標(biāo)法》和企業(yè)名稱(chēng)登記管理、切實(shí)保護(hù)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)和企業(yè)名稱(chēng)權(quán)，現(xiàn)就解決商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)中的若干問(wèn)題明確意見(jiàn)如下：

一、商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)受商標(biāo)法律法規(guī)保護(hù)，而企業(yè)名稱(chēng)權(quán)是受企業(yè)名稱(chēng)登記管理法律、法規(guī)保護(hù)。

二、商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)和企業(yè)名稱(chēng)權(quán)的取得應(yīng)當(dāng)遵循《民法通則》和《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的誠(chéng)實(shí)信用原則，不得利用他人商標(biāo)或者企業(yè)名稱(chēng)的信譽(yù)進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等侵權(quán)行為。

三、商標(biāo)由文字、圖形或其他組合構(gòu)成是區(qū)別不同商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志;企業(yè)名稱(chēng)由行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)或經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)、組織形式構(gòu)成是區(qū)別不同市場(chǎng)主體的標(biāo)志，也是區(qū)別不同企業(yè)的主要標(biāo)志。

四、由于商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱(chēng)中的字號(hào)相同或者近似，使他人對(duì)市場(chǎng)主體及其商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆，從而構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的應(yīng)當(dāng)依法予以制止。

五、處理商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)的混淆，應(yīng)當(dāng)遵循維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)和保護(hù)在先合法權(quán)利人利益的原則。

六、處理商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)混淆的案件，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

(一)商標(biāo)與企業(yè)名稱(chēng)產(chǎn)生混淆，損害在先權(quán)利人的合法權(quán)益;

(二)商標(biāo)已注冊(cè)和企業(yè)名稱(chēng)已登記;

(三)自商標(biāo)注冊(cè)之日或者企業(yè)名稱(chēng)登記之日起五年內(nèi)提出請(qǐng)求(含已提出請(qǐng)求但尚未處理的)，但【惡意注冊(cè)】或者【惡意登記】的【不受此限】。

七、商標(biāo)注冊(cè)人或者企業(yè)名稱(chēng)所有人認(rèn)為自己的權(quán)益受到損害的，可以書(shū)面形式向國(guó)家工商行政管理局或者省級(jí)工商行政管理局投訴并附送其權(quán)益被損害的相關(guān)證據(jù)材料。

八、對(duì)于商標(biāo)混淆案件的處理：發(fā)生在同一省級(jí)行政區(qū)域內(nèi)的由省級(jí)工商行政管理局處理;跨省級(jí)行政區(qū)域的由國(guó)家工商行政管理局處理。

九、違反商標(biāo)管理和企業(yè)名稱(chēng)登記管理有關(guān)規(guī)定使用商標(biāo)或者企業(yè)名稱(chēng)產(chǎn)生混淆的，由有管轄權(quán)的工商行政管理機(jī)關(guān)依法予以查處

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